法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法学杂志》   第2017-6期  第 44 页 
 
路径、弊端及其限制研究——基于司法裁判实践的分析


  【内容提要】近来,在涉及网络支付的刑事......
  【关键词】网络支付 网络犯罪......
  [Abstract]R......
  [Key words]online p......

一、网络支付环境下盗窃罪的......

  (一)盗窃罪的对象——“财......
  盗窃罪的传统犯罪对象仅限......
  在我国大陆地区,《刑法......
  (二)将盗窃罪适用于利用支付......
  此做法最有代表性的案例是......
  实际上,利用支付系统故障而实施的非法获取财产行为与......
  (三)将盗窃罪适用于利用支付系统漏洞非法获取......
  案例一:被告人王某使用联想牌笔记本电脑通过账户登录......
  案例二:2008年7月8日至14日间,被告人邓......
  上述两案例的共同之处在于:首先......
  (四)将盗窃罪适用于诱使被害人实......
  2010年6月1日,被告人郑某与......
  上述案例中,被害人基于行为人欺骗......

二、网络支付环境下盗窃罪扩张适用的弊......

  (一)抹煞与诈骗罪等相关犯罪之间的界......
  按照通说的观点,盗窃是指以非法占有为目......
  为此,有学者主张用竞合理论......
  笔者对于竞合的观点持否定意见。盗窃罪与诈骗......
  (二)司法实践中对同一类型行为的定性......
  由于理论和实务上对网络环境下非......
  对于受他人欺骗、被害人无处分意识转移财产的行为,实......
  对于利用支付系统漏洞实施的非法获取他人财产......
  (三)行为性质的解释结论不符合通常......
  一般认为,“秘密窃取”是盗窃罪的基本特征,......
  近年来,对盗窃罪行为特征的解释具有......
  (四)量刑过重超出国民的一般预期
  许霆案之所以引爆公众舆论而成为社会公共事件,其原......
  有鉴于此,理论上有人提出了“量刑......

三、网络支付环境下盗窃罪扩张适用之限......

  (一)合理界定网络支付环境......
  对于数据及其衍生形式的刑法......
  笔者认为,对此问题应当予以区别对待。忽视数据的......
  笔者认为,商品化的数据,其属......
  (二)坚持盗窃行为方式的“秘密性”
  笔者认为,通过剔除“秘密性”要素从而实现以盗窃罪来......
  其次,去除“秘密性”要素的所谓......
  再次,根据全国人大常委会法工委刑法......
  问题在于,网络支付环境下盗窃行为的“秘密性”是否......
  (三)承认无处分意识的诈骗的......
  依据传统通说的观点,被......
  笔者认为,在网络支付条件下,诈骗罪的成立以处分意识......
  在上述基于现代支付技术的财产转移案例中(如最高......
  对上述案例中被告人的行为,与盗窃罪......
  上述案例的定性实际上是盗窃罪与......

四、结语

  人类社会在不断发展变化,网络技......
  
  【作者介绍】上海社会科学院法学研究所副研......
注释与参考文献
  [基金项目]国家社会科......
  ⑴1997年10月8日第七......
  ⑵中国台湾法务部于2001年11......
  ⑶中国台湾“行政院”于2002年10月......
  ⑷此类案例很多,如上海市普陀区人民法院(2......
  ⑸青岛市市北区人民法院(2010)普刑初字第8......
  ⑹(2015)深宝法龙刑初字第1607号......
  ⑺《刑事审判参考》第602号......
  ⑻上海市第二中级人民法院(2012......
  ⑼广州市中级人民法院穗中法刑二初字第19......
  ⑽侯国云:《许霆盗窃罪的再商榷》,载《中国律......
  ⑾张明楷:《许霆案的刑法......
  ⑿刘明祥:《许霆案的定性:盗窃还是信......
  ⒀谢望原:《许霆案深层解读:无情的法律与......
  ⒁高艳东:《从盗窃到侵占:许霆案的法理与规范分析......
  ⒂广州市中级人民法院(200......
  ⒃广东省惠州市惠阳区人民法院(2014)惠阳法......
  ⒄关于许霆的行为是否属于秘密窃取,理论......
  ⒅上海市第二中级人民法......
  ⒆《刑事审判参考》第7......
  ⒇最高人民法院指导案例27号:臧某等盗窃......
  (21)浙江省杭州市中级人民法院(2011)浙杭......
  (22)张明楷:《诈骗罪与金融诈......
  (23)陈洪兵:《盗窃罪与诈骗罪的......
  (24)林东......
  (25)江苏省金湖县人民法院(201......
  (26)上海市普陀区人民法院(20......
  (27)广东省深圳市南山区人民法院刑事判决......
  (28)广州市(200......
  (29)黑龙江省海林市人民法院(2015)海刑初字......
  (30)此类案件近期多发。经笔者在......
  (31)《刑事审判参考》第650号张某等诈骗案。
  (32)陈兴良:《利用......
  (33)张明楷:《许霆......
  (34)朱苏力:《法条主义、民意与难办案件》......
  (35)高艳东:《从盗窃到侵占:许霆案的法理与规......
  (36)郑泽善:《网络虚拟财产......
  (37)梁根林:《虚拟财产的刑法......
  (38)于志刚:《“大数据”时代......
  (39)《刑事审判参考》第783号“童某、蔡某破坏......
  (40)张明楷:《许霆案的刑法......
  (41)参见全国人大常委会法工委刑法......
  (42)吴林生:《平和窃取说之批判——兼与张明楷教......
  (43)高艳东:《从盗窃......
  (44)张明楷:《刑法学》(第四版),法律......
  (45)转引自张明楷:......
  (46)洪增福:《刑事法之基础与界限》,载《洪增......
  (47)洪增福:《刑事法之基础与界限》,载《......
  (48)[日]山口厚......
  (49)王钢:《盗窃与诈骗的区分——围绕最高......
  (50)杨仁寿:《法学方法......

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涂龙科
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