法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法律科学》   第2017-4期  第 62 页 
 
拟制条件成就的法理构造


  【内容提要】拟制条件成就是对诚实信用原则......
  【关键词】拟制 条件成就 损害赔......
  [Abstract]The fiction of......
  [Key words]F......

一、问题的提出

  为防止因预见能力不足而带来的......
  可见,我国在立法继受的同时,对拟制......

二、要件的实质化考量

  从《合同法......
  (一)不正当行为的认定
  对于“不正当”的判断,立法者指出:......
  在德国法上,是否违背诚信原则,应根据《德......
  此外,对于“不正当”的......
  在实践中,阻止条件成就虽多以作为的方式呈现......
  一般而言,应由主张拟制......
  (二)因果进程的受阻
  因一方的不正当行为而阻止条件成就或促成条件成......
  通常而言,对因果进程的干涉是现实的、直接的......
  此外,即使不存在一方当事人阻碍......
  (三)可归责性的考察
  学者韦斯特曼指出,《德国民......
  实际上,德国学者并非均赞同“纯客观化”的处理......
  立法者在对《合同法......
  在我国司法实践中,法院......

三、法律效果的拟制与选择

  拟制性法条在立法技术上通常使用“视为”这个用语......
  (一)揭开表见拟制的面纱
  所谓“表见”,主要是在两种意义上被使用。......
  适用类推的前提是“构成要件的相似性......
  不过,在拟制条件成就的背景之下,“正效果”被......
  (二)规范效果的选择可能
  理论上一般认为,因条件之......
  如果视为条件成就的权利是一种形成权,则权利的......
  对于选择权的行使问题,在司法实践中出现了......
  以附生效条件合同为例,当事人......
  在实践中,赋予权利人以选择权往往更为符合其利益。例......

四、拟制效果的“扩”与“缩”

  (一)拟制效果的准用
  由于拟制条件成就的规定蕴含了“任何人不得基于背......
  在我国的司法实践中,法院实际上已经在不自......
  最后需说明的是,由于拟......
  (二)拟制效果的限制
  对于条件成就或者不成就的拟制,虽不......
  在法定条件的场合,理论上认为不适用拟制条......
  不过,在特定情况下,虽然也涉及法定条件,......
  另外,应防止变相将《合同法......
  对于意愿条件,应首先区分于任意条件(Potesta......
  法定条件与意愿条件实为条......

五、结论

  现实世界的虚虚实实是不能......
  
  【作者介绍】南京大学法学院助理研究员,法学博士,研......
注释与参考文献
  [基金项目]中国博士后科学基金面上......
  ⑴《法国民法典》第1178条规定......
  ⑵See Foreman......
  ⑶参见重庆市第五中级人民法院(2015)渝五......
  ⑷Vgl.OLG Koln,OLGZ 1974,......
  ⑸参见山东省潍坊市中级人民......
  ⑹参见新疆维吾尔自治区......
  ⑺Vgl.OLG Karlsruhe......
  ⑻参见北京市第三中级人民法院(......
  ⑼参见浙江省湖州市中级人民法院(2015......
  ⑽参见浙江省杭州市拱墅区人民法院(......
  ⑾参见四川省成都高新技术产业开......
  ⑿参见浙江省高级人民法院(20......
  ⒀Vgl.BGH,17.05.1965—......
  ⒁Vgl,LG Bielefe......
  ⒂参见王泽鉴:《侵权行为......
  ⒃Vgl.BGH NJW 2005,34......
  ⒄参见湖北省高级人民法......
  ⒅参见山东省威海市火炬高技术产业......
  ⒆《德国民法典》第]60条第1款规......
  ⒇参见吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院(2015......
  (21)Vgl.BGH NJ......
  (22)Vgl.BAG N......
  (23)Vgl.BGH NJW 2008,8......
  (24)参见广西壮族自治区柳州市城中区人民法院(2......
  (25)当然,此时可以适用因......
  (26)参见北京市昌平区人民......
  (27)参见广东省广州市中级人民法院(......
  (28)参见袁治杰:《法律行为的......
  (29)Vgl.OLG ......
  (30)《德国民法典》第454条第1款规定:“在试......
  [1]王利明.合同法......
  [2]朱庆育.民法总论[M].北京:北京......
  [3][德]梅迪库斯.德国民......
  [4]黄茂荣.法学方法与现代民法[......
  [5]胡康生.中华人民共和国合同法......
  [6][德]巴尔,[英]克莱夫.欧洲私法的原则......
  [7]徐国栋.诚实信用原则二题[J].法学......
  [8]郑强.合同法......
  [9]Staudinge......
  [10]Münchener Kommentar......
  [11][美]费里尔,纳文.美国合同法......
  [12]Palandt/Ell......
  [13][日]山本敬三.民法讲义Ⅰ:......
  [14]刘得宽.民法总则(增订四......
  [15]施启扬.民法总则(......
  [16][德]弗卢梅.法律行为......
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  [18][德]考夫曼.类推与“事物本质”——兼......
  [19][法]盖斯坦.《法......
  [20][德]拉伦茨.德国民法通论(下册)......
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  [22][日]我妻荣.新订民法总则[M].于敏......
  [23]韩世远.合同法......
  [24][德]施瓦布.民法导论[M].郑冲,......
  [25]Wolf/Neu......
  [26]Samhat,Die Abgren......
  [27]崔建远.合同法......
  [28]史尚宽.民法总论[......
  [29]万鄂湘.最高人民法院关......
  [30]汤文平.批准生效......
  [31]Flume,Allgemeiner ......
  [32]HKK/Finkenauer[M]......


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 — 作者简介 ——————
尚连杰
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