法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法治研究》   第2018-5期  第 3 页 
 
超越儒法之争——礼法传统中的现代法治价值


  【内容提要】先秦儒法之争并非“人治”与“法治......
  【关键词】儒法之争 礼法体制 礼法之治......

一、引言

  ——从《我不是潘金莲》......
  《我不是潘金莲》是2016年热映的一部喜剧剧......
  试问:这样的法治是商鞅、韩非和李斯、嬴......
  法律必须与道德相向而行。如果它......
  答案很明确:儒家。

二、关于“儒家人治”与“法家法治”

  虚构的“儒法斗争主线”......
  什么是法治?讨论中国历史上的“法治”......
  那么,法治是什么?或者说,什么是法治?
  现代“法治”概念及其理论来自西方......
  “良法”+“普遍的服从”=法治。
  这是亚氏的法治公式。窃以......
  法家非法治。古希腊星光灿烂......
  法家主张的是君主“垂法而......
  “人治”“法治”非中文固有......
  近现代思想学术史告诉我们,首先使用“......
  追求良法善治。人治与法治是近代中......
  儒法分歧在民本还是君本......
  总之,“儒家人治、法家法治对立论”不能成立,用“对......

三、关于礼法体制与律令体制

  “律令说”。对中国古代法乃至中华法系的认知上存在......
  所谓“律令说”,即认为中国古代法......
  最早明确提出“律令说”的,是日本著名的法律史学家中......
  明治以前的日本法继受于我国隋唐法制。⑿因为是继......
  “律令说”的缺陷。“律令说”不能准确完整表达中华法......
  一是“天道”“天理”“经义”“先......
  二是大量的乡规民约、家......
  这样说,一点没有否定中华法......
  “礼法体制”。“礼法”,不是“礼”和......
  “礼法”作为一个法律词汇,......
  礼法的三个子系统。礼法是一......
  一是礼典子系统。严复早在一百年前......
  二是律典子系统。前述“律令法”......
  三是即以礼义为旨归、礼......
  礼法的历史与构成。夏商周“三代”的法律......
  中国古代“礼法”是一个复杂的构成体。从法......
  刑鼎非成文......
  《左传·哀公三年》载,是年五月,鲁......
  关于“诸法合体”。所谓“诸法合体”,说的是现......
  古代中国疆土辽阔,民族众多,业态丰富。无论动......
  礼法以“户”为民事主体。“古代中国民法不发达......
  “梅因定律”陷阱。19世纪英国法律史学家梅因的名著......
  身份与契约共生。梅因《古代法》还有一个“......

四、关于礼法之治与现代法治

  儒法之争终结。曾有一种说法:历......
  “礼法之治”。“良法善治”当然不是现代政......
  “礼法”未死。自近代西......
  许霆案(28)。许霆案一......
  在西方法律文化中,“看得见的”程序正义优先。......
  佘祥林案。如果说,许霆案的价......
  佘祥林被捕时,跟母亲杨......
  佘母的悲剧极具典型意义。假如佘案发生在古代中......
  “亲属相容隐”的古老法律规定,从现代法理学上......
  国家公权力的这种谦仰和让步,很可能导致漏网之鱼。......
  杨五香案是佘祥林案的案中之案。得佘案之冤大......
  于欢案(33)。在于欢案中,人们终于从人民法院的......
  在“礼法体制”中,见父母亲人受辱而无......
  “接脚夫”案。再说一个适用当地习惯法审结......
  “接脚夫”案之判激活了中华大地上的的确确仍然存在......
  法律与道德应相向而行。回到《我不是潘金莲》......
  这一传统一旦被忽视甚至遗弃,就难免出......
  中国传统文化极重婚姻之道。“婚姻者合......
  令人愤慨而又无奈的是,在失......
  显然,这样的法律政策不......
  法律是以国家信誉和强制......

五、结语

  从法家“法冶”儒家“德治”的思维定式中去......
  帝制时代......
  通过上述故事和典型个案说明,......
  礼法传统中蕴涵的积极和无害资源不可能以列......
  超越儒法之争,回归中华法系的“自我”......
  在“法治中国”建设中,需要有两个“认真”......
  
  【作者介绍】西南政法大学教授。
注释与参考文献......
  ⑴《我不是潘金莲》是由冯小刚执导,......
  李雪莲......
  ⑵《论语·为政》。
  ⑶[古希腊]亚里士多德:《政治学》......
  ⑷同注⑶,第199页。
  ⑸《慎子·威德》。
  ⑹《商君书·开塞》。
  ⑺[法]孟德斯鸠,严复译:《孟德斯......
  ⑻笔者曾请能熟练地从电子书中检索的青年学者从中华书......
  ⑼《先秦政治思想史》是梁......
  ⑽《孟子·离娄上》。
  ⑾[日]仁井田陧:《唐令拾遗》,栗劲等编译,长春出......
  ⑿参见杨鸿烈:《中国法律......
  ⒀《四库全书·政法类·法令之属》按语。
  ⒁[日]宫崎市定:《中国史》:“日本在这一时期(......
  ⒂这一点,日本史学家宫崎市定也早......
  ⒃[古希腊]亚里士多德:《政治学》,吴寿彭译,......
  ⒄[法]孟德斯鸠:《孟德斯鸠法意》上册,严复......
  ⒅清代著名今文经学家皮锡瑞称:“六经之......
  ⒆礼典本身不附有罚则,......
  ⒇瞿同祖:《中国法律与中国社会》,载《瞿......
  (21)儒家礼法的世俗化和平民化经历了一个......
  (22)杨伯峻编著《春秋左传注·哀公三年》传注:“......
  (23)《周礼》之“天官·大宰”“地......
  (24)《左传·昭公六年》载叔向闻郑子......
  (25)参见[英]梅因,李祖萨为、沈......
  (26)参见郭亮:《“从身份......
  (27)一部古代儒学史可大致划分为三......
  (28)2006年4月21......
  (29)陈瑞华:《许霆案的法治标本意义》,载......
  (30)同注(29)。
  (31)关于“程序优先”,可以用美国的辛普森案......
  (32)佘祥林原是湖北省京山县公......
  (33)2016年4月14日......
  (34)2017年4月5日,最高人民法院常务副院长......
  (35)《礼记·檀弓上》。
  (36)“接脚夫”是民俗称谓,据文献......
  (37)邵某引称法律的辩解是:其人......
  (38)判决书称:邵某入招时,按当地民俗与刘......
  (39)参见陈国猛、黄鸣鹤:《习惯的文化传承与......
  (40)《汉书·陈宠传》。
  (41)《礼记·昏义》。
  (42)《礼记·经解》。
  (43)《唐律疏议·户婚律》中,离婚主要有“......


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 — 作者简介 ——————
俞荣根
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