法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法学》   第2018-9期  第 181 页 
 
《民法总则》“通谋虚伪表示”第一案的法理研判


  【内容提要】我国《民法总则》“通谋虚伪......
  【关键词】《民法总则》 ......

一、案例及问题

  (一)基本案情
  罗某为江西省地方有色金属材料......
  2012年12月28日,有色金属公司......
  在上述协议签订后,当日民生银行南昌分行将贴现款......
  (二)裁判内容
  针对本案,江西省高级人民......
  但民生银行南昌分行、红鹭公司不服江西省高级人民法院......
  (三)争议问题及其检讨价值
  本案的首要争议焦点在于民生......

二、民法中通谋虚伪表示的构成要件与法律效果

  (一)比较法的考察
  大陆法系的多数国家或地区都规定了......
  以上各国或地区对于通谋虚伪意思表示的立法虽......
  (二)构成要件
  1.通谋虚伪表示的构成要......
  首先,动机不是意思表示的构成要件。一般认为......
  其次,通谋虚伪表示中欠缺与表示相......
  2.从通谋虚伪表示到特殊的事实构成
  在初步排除了本案票据转让构成通谋虚伪表示之后......
  其一,通谋虚伪表示与恶意串通相互......
  其二,掩盖非法目的的行为......
  其三,虽然有色金属公司与红鹭公司之间无真......
  (三)法律效果
  1.相对无效与绝对无效
  交易第三人是交易安全的......
  2.表面行为与隐藏行为的效力区分
  通谋虚伪表示应区分为表面行为和隐藏行为......
  其一,既然《担保合同》无效,为何终审判决的第三项仍......
  其二,既然《贴现宝合作协议》无效,为何终审......
  其三,本案终审判决的逻辑矛盾还表现为......
  综上,最高人民法院的终审判决在认定通谋虚伪......

三、通谋虚伪表示的商事适用范围......

  “我国民事立法秉持民商......
  (一)民法的意思表示瑕疵体系与......
  民法以平等、自愿、公平、诚......
  由此可见,相较于民法的......
  放眼域外,《法国商法典》第......
  (二)通谋虚伪表示对票据行为的不可适用......
  关于民法上意思表示瑕疵的相关规定能否原封不......
  国内学界的观点则分为“适用说......
  显然,我国《票据法......
  首先,民法是一般私法,而包括票据法......
  其次,民法上的意思表示瑕疵体系是复杂的开放体系,而......
  最后,须准确区分意思表......
  检视本案,最高人民法院的终审判决......
  (三)当事人相关票据抗辩的不可适用性
  值得注意的是,最高人民法院的终审判决指出:“民生......
  显而易见,终审判决在认定民生......
  然而,并不能因有色金属公司与红鹭公司之间的通......

四、金融领域“黑白合同”纠纷的案型与裁判思路

  (一)金融领域“黑白合同”纠纷的......
  在本案中被认定“名为票据活动......
  1.“名为保理、实为借贷”案型。“......
  2.“名股实债”案型。(......
  3.“名为融资租赁、实为借......
  4.“名为银行承兑汇票回购合同、......
  (二)金融领域“黑白合同”纠......
  为处理金融领域“黑白合同”的现象,相关业......
  本案是在《民法总则》正式施行之后最高......
  但本案终审判决将民法规范误作商......
  
  【作者介绍】华东政法大学经济法学院......
注释与参考文献......
  ⑴本案的基本案情及裁判内容,参见江西省高级人民......
  ⑵《民法总则》第146条规定:“行为人与相对人......
  ⑶参见王飞鸿、王晓明:《风向变了!最高法院金融审......
  ⑷杜景林、卢谌:《德国民法典——全条文......
  ⑸《日本民法典》,刘士国等译,中国法制......
  ⑹《法国民法典》下册,罗......
  ⑺参见《意大利民法典》,费安玲、丁玫译,中国政法大......
  ⑻《奥地利普通民法典》......
  ⑼参见《瑞士债务法》,戴永盛译,中国政......
  ⑽参见朱广新:《合同法......
  ⑾参见韩世远:《合同法......
  ⑿《民法总则》第146条第2......
  ⒀参见王泽鉴:《民法总则》,北京大学......
  ⒁同上注,王泽鉴书,第285页。
  ⒂针对“部分的虚假法律行为”情形,例如,......
  ⒃参见韩世远:《虚假表示与恶意串通......
  ⒄同前注⑾,韩世远书,第173页。
  ⒅参见湖北省十堰市中级人民法院(......
  ⒆参见湖北省高级人民法院(2017)鄂民申29......
  ⒇同前注⒂,维尔纳·弗卢梅书,......
  (21)我国《票据法......
  (22)2016年12月8日我国设立上海票据交......
  (23)参见最高人民法院(20......
  (24)有学者认为,通谋虚伪表......
  (25)参见王利明主编......
  (26)《最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定......
  (27)2017年3月8日全国人大常委......
  (28)有学者认为,票据行为的......
  (29)法国、德国、日本及瑞......
  (30)美国法学会、美国统一州法委员会:《美......
  (31)关于日本学界各......
  (32)参见吴京辉:《票据行为论》,......
  (33)参见汪世虎:《......
  (34)参见赵新华......
  (35)参见傅鼎生主编:......
  (36)参见梁宇贤:《票据法......
  (37)参见[美]梯利著、[美......
  (38)同前注(35),傅鼎......
  (39)我国《民法总则......
  (40)《德国民法典》第133条、第157条......
  (41)同前注(35),刘......
  (42)同前注(35),傅鼎生主......
  (43)在本案中,出票人与承兑人同......
  (44)在司法实践中,譬如有的当事人既主张合......
  (45)参见最高人民法院(2015)民二终字第1......
  (46)中国证券投资基金业协会制定......
  (47)参见重庆市高级人民......
  (48)参见湖州市吴兴区......
  (49)参见最高人民法院(2014)民......
  (50)参见吉林省高级......
  (51)建设工程领域处......


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 — 作者简介 ——————
曾大鹏
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