法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《当代法学》   第2018-6期  第 60 页 
 
重释知识产权法定原则


  【内容提要】知识产权法领域中是......
  【关键词】权利法定原则 绝对......

  知识产权法领域中究竟是否要坚持权利法定原......

一、知识产权法定原则......

  知识产权法定原则中的“法”,法理上......
  知识产,权法定原则中的“定”......
  权利法定原则中的“权利”......
  权利法定原则严格限定了“法定”的对象——“权利......
  权利法定原则的要义在于强调所有种类对......
  未上升为权利的法益之推定创设原则......
  自由裁量权的赋予和行使是民事司法实......

二、权利法定原则的误读与“框架性权......

  (一)“框架性权利”的由来
  为了在权利法定原则语境下解决未上升为权利的法益保......
  “框架性权利”虽然是德国民法中基于其法典结......
  “框架性权利”由菲肯切尔教授首先提出,后续......
  《德国民法典》第823条第1款保护的客体均是具有......
  (二)“框架性权利”的谬误
  “框架性权利”不能有效纳入既有理论体......
  所谓的“营业权”也面临类似的质疑。现......
  “框架性权利”也给司法实践带来了难题:如何限......
  “框架性权利”是在法益被遗忘的大背景下出现的......
  不依赖“框架性权利”,......
  “框架性权利”的概念创新......

三、权利法定原则与《......

  (一)权利法定原则与《民......
  伴随着争议,《民法总则》已经进入了实施阶段。......
  《民法总则》第123条仍然存在着无法消解......
  《民法总则》第123条对知识产权的......
  (二)《民法总则》第123条的重构
  如上所析,《民法总则》第123条存在着无......
  对知识产权的整体界定如下:“民事主体依法享......
  对知识产权相关法益的保护......
  一些学者在比对《民法通则......

结语

  权利法定原则问题的症结,......
  
  【作者介绍】西北政法大学经济法学院副教......
注释与参考文献......
  [基金项目]本文系2013年......
  ⑴如郑胜利......
  ⑵如崔国斌:《知识产权法官造法批判......
  ⑶代表性文章如应振芳:《司法能动、法官造法和......
  ⑷以“知识产权法定主义”或“知识产权法定原......
  ⑸如易继明:《知识产权法定主义及其......
  ⑹参见前引⑴,郑胜利......
  ⑺参见前引⑵,李扬文,第4页。
  ⑻参见前引⑵,崔国斌文,第14......
  ⑼参见前引⑴,易继明文,第11......
  ⑽参见该法第7、8条规定。
  ⑾参见前引⑶,李强文,第83......
  ⑿[德]卡尔·拉伦茨:《法学......
  ⒀前引⑶,应振芳文,第......
  ⒁[奥]凯尔森:《法与国家的一般理......
  ⒂参见孙 山:《寻找被遗......
  ⒃如商业秘密、未注册商标、商品特有......
  ⒄参见郭道晖:《论权利推定》,《中国社会科学》19......
  ⒅如死者利益和胎儿利益的保护。
  ⒆参见卢佩:《“法律适用”之逻辑结......
  ⒇参见[德]迪特尔·梅迪库斯:《德国民法总论》,......
  (21)参见姜战军:《侵权构成的非限定性与......
  (22)如冉克平:《一般人格......
  (23)参见唐兆凡、曹前有:《公平竞争权与科......
  (24)比较有影响力的两部商业秘密专著都使用了“......
  (25)如冯术杰:《未注册商标的权利产生机制与保......
  (26)如李国庆......
  (27)参见郑友德、胡承浩、万志前:《反不正当竞争法......
  (28)参见王红霞......
  (29)参见于飞:《论德国侵权......
  (30)上引于飞文,第70页。
  (31)参见前引(29),于飞文,第70—71......
  (32)参见[德]马克西米利安·......
  (33)参见前引(29),于飞文,第72页。
  (34)薛军:《揭开“一般......
  (35)参见前引(32),福克斯书,第85页......
  (36)参见前引(32......
  (37)参见前引(24),吴汉......
  (38)参见孙 山:《反思中前进:商......
  (39)参见前引(29),于......
  (40)参见前引(29),于飞文,......
  (41)熊谞龙:《权利,抑或法益?——一般人......
  (42)参见前引(34),薛军文,第27—2......
  (43)前引⒇,梅迪库斯书,第63页。
  (44)参见前引(34),薛军文,第30页。
  (45)前引⒇,梅迪库斯书,......
  (46)参见[美]约翰·亨利·梅利......
  (47)石宏主编:《〈中华人民共和国民法总则......
  (48)刘春田:《知识财产权解析》,《中国社......
  (49)吴汉东:《关于知识产权本体、主体与客......
  (50)李琛教授在对专有性的......
  (51)见《商标法......
  (52)参见何华、肖志远:《〈民法......
  (53)前引(47),石宏......
  (54)参见前引(52)......
  (55)就法益的区分保护而言,国......
  (56)参见前引⑶,应振芳文,第6......


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 — 作者简介 ——————
孙山
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