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网络安全行政处罚的归责原则


  【内容提要】基于网络平台表达机制的特殊性,《网络......
  【关键词】网络安全法 行政处罚 主观归责 归......

一、问题与研究进路

  信息技术给社会结构带来......
  《网络安全法》为网络运营者设定了网络安......
  笔者以《网络安全法》生效后的......

二、网络安全行政处罚主观归责之学理梳理与规范解......

  通过对《网络安全法》中涉及网络运营者责任的条款分......
  根据《网络安全法》第47条的规......
  (一)主观归责原则
  主观归责原则关注的重心在于行政相对人实施违......
  行政处罚的归责原则,是行政法......
  具有总则性质的《行政处罚法......
  比较法上,或许是基于行政处罚与刑罚皆为......
  因此,在行政处罚领域确立主观归责原则,即以行政相......
  (二)网络安全主观归责原则之确立......
  任何制度的产生都有其特定的......
  1.处罚目的解读
  行政处罚与刑罚同为国家对于不法行为的制裁......
  (1)衡平(对等)正义:报......
  (2)分配正义:特别预防功能(改过自新功能)......
  (3)法律正义:一般预防功能(以儆效尤功能)......
  上述三种见解各有其合理性,但是每一种见解本身又都......
  《网络安全法》以“保障网......
  2.互联网平台的特性
  互联网平台相较于现实空......
  因此,网络平台区别于现实组织......
  那么,对于此种行为人与责任人分离的状态,对运营者......

三、网络安全行政处罚主观归责的实......

  《网络安全法》生效后,与之相关的执法实践迅速展......
  (一)实践样态:违反网络安全保护义务的“罚”......
  上述执法事例发布后,简单对比后便不难发现,......
  1.从重处罚
  据“网信广东”⒇微信公众号发布的消息称......
  从基本案情来看,两起事......
  2.仅责令整改
  据新华社北京2017年8月17日电,北京市网信办......
  事实上,《网络安全法》和《互联网新闻信息服务管理规定......
  3.因忽略主观状态导致处......
  综合上述执法事例可以发现,执......
  关于从重处罚,《网络安全法》并......
  同样,在对58同城、赶集网等违反网络......
  上述实践情形意味着,在网络安全......
  (二)网络安全处罚实践忽略主......
  1.审查动力不足
  (1)专项治理的执法逻辑。
  现代行政法下的行政权是一种需要严格依法......
  然而,“随着立法规模的扩大,行政机关......
  (2)忽视《网络安全法》所承载的“积极促进”目......
  如前文所述,《网络安全法》具有......
  2.过度的预防性规制使得处罚......
  当下已经进入风险社会。在这一急剧转型时期,......
  (1)从行为控制转向源头控制。
  复杂交互的网络技术、匿名化的......
  (2)预防性规制策略本身蜕变为新的危险源。
  “在传统的规制领域,任何政策执行点上,行......

四、通过“区分信息......

  尽管网络安全行政处罚主观归责原则实效性......
  (一)法定监督义务之类型区分
  《网络安全法》要求网络运营者加强对网络用户的......
  在比较法上,德国在19......
  新加坡在《互联网行业准则》......
  由此观之,在新加坡和最早进行互联网规制立法的德国......
  (二)通过区分信息种类和内容......
  相比较之下,我国对于互......
  期待可能性理论产生于德国,同时也是我国刑法......
  (三)基于区分信息种类和内容......
  基于网络安全保护的实效性与......
  根据《网络安全法》第47条和68条之规定,......
  此时,尽管运营者可以免受第6......

结语

  互联网技术的发展日益推动着行政法学领域......
  
  【作者介绍】南京师范大学法学院讲师、法学博......
注释与参考文献......
  [基金项目]本文系国家......
  ⑴季卫东:《大变局下的中国......
  ⑵参见《〈中华人民共和国网络安全法......
  ⑶从理论层面对行政处罚归责原则所作的研究,可......
  ⑷《网络安全法》第21、25、......
  ⑸《网络安全法》第47、68条。
  ⑹《网络安全法》第69条。
  ⑺刘生荣:《犯罪构成要件原理》,法律出......
  ⑻崔建远:《合同责任研究》,吉林大学出......
  ⑼翁岳生:《行政法(上册)》,中国法制出......
  ⑽关于行政处罚的归责原则......
  ⑾除了故意和过失外,奥地利《行政罚法》还确立......
  ⑿城仲模:《行政法之基础理......
  ⒀参见章剑生:《现代行政法基础理......
  ⒁关于此观点论证,可参见尹培培:《不予......
  ⒂[德]亚图考夫曼:《法律哲学》......
  ⒃Report of the Ro......
  ⒄王泽鉴:《民法实例研习·基础理论》,中......
  ⒅邓集文:《网络与政治:二元互动发展》,《株洲......
  ⒆赵鹏:《网络平台行政法律责任边界何在......
  ⒇该公众号系广东省互联网信息办公室注册的......
  (21)58同城、赶集网等因违法......
  (22)参见《网络信息服务管理规定》......
  (23)无论是互联网领域的行政处罚,......
  (24)前引(21)。
  (25)章剑生:《现代行政法基础理论》,法律出版社......
  (26)林彦:《全国人大常委会如何监督依法行政?—......
  (27)参见贺东航、孔繁斌:《公......
  (28)王胜俊:《全国人大常......
  (29)《网络安全法》实施......
  (30)古承宗:《风险社......
  (31)(32)参见劳东燕:《风险社会与功能主......
  (33)叶俊荣:《环境......
  (34)何荣功:《预防刑法......
  (35)事实上,绝大多......
  (36)澳大利亚对网络管理的法规由政府、行业......
  (37)陈兴良:《期待可能......
  (38)冯军:《刑事责任论》,法律出版社19......
  (39)参见《网络安全法》第......
  (40)参见《网络安全法》第56条的......


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 — 作者简介 ——————
尹培培
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